成都市工程造價協(xié)會

2021年優(yōu)秀工程造價學(xué)術(shù)論文

一等獎

淺析工程停工費(fèi)用索賠的工程造價鑒定要點(diǎn)

作者：陳治國、金勇

? ? ? ?摘要：近年來工程停工引發(fā)的費(fèi)用索賠逐年增加，費(fèi)用索賠的金額越來越大，建施雙方矛盾日益突出。費(fèi)用索賠的鑒定不僅涉及造價專業(yè)問題，還涉及法律專業(yè)問題，鑒定難度大，專業(yè)性強(qiáng)。本文結(jié)合費(fèi)用索賠鑒定時的工作要點(diǎn)，對工程停工費(fèi)用索賠鑒定的相關(guān)技術(shù)及注意事項(xiàng)進(jìn)行剖析。

? ? ?關(guān)鍵詞：停工；索賠；鑒定

? ? ? ?0 引言

? ? ?工期和造價是工程建設(shè)最核心的問題，兩者相輔相成、互相影響。近年來工程建設(shè)的規(guī)模越來越大，由于受到國家房地產(chǎn)調(diào)控、信貸政策調(diào)整、環(huán)保政策、新冠疫情防控常態(tài)化等因素影響，工程停工現(xiàn)象時常發(fā)生，由此大量發(fā)生因工程停工的費(fèi)用索賠。此類索賠的金額往往較大，建施雙方很難通過協(xié)商達(dá)成一致，矛盾極其尖銳，最終采用司法程序解決爭議，鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定后提出專業(yè)的造價鑒定意見，供人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)判斷使用。本文結(jié)合費(fèi)用索賠的鑒定經(jīng)驗(yàn)及人民法院相關(guān)的審判案例，對工程停工費(fèi)用索賠鑒定工作相關(guān)技術(shù)及注意事項(xiàng)進(jìn)行剖析。

? ? ???1 索賠事件成因判斷

? ? ? ?任何索賠事件的確立，其前提條件是必須要有正當(dāng)?shù)乃髻r理由且在合同約定的時限內(nèi)提出索賠。所以鑒定人首先應(yīng)認(rèn)真分析鑒定委托書、庭審筆錄、質(zhì)證記錄，了解案涉索賠事件的成因。

? ? ? ?原則上索賠事件的成因和責(zé)任劃分應(yīng)由委托人從法律角度做出判斷，委托人明確索賠成因、索賠損失、索賠時效均成立的，鑒定人再運(yùn)用專業(yè)知識對具體的索賠金額做出鑒定意見。但絕大多數(shù)案件的造價鑒定過程中，委托人不會對索賠是否成立事先做出判斷，這就需要鑒定人運(yùn)用專業(yè)知識對索賠的因果關(guān)系做出自身的判斷。對于事實(shí)清楚、證據(jù)資料充分的，鑒定人可以做出確定性意見；對于事實(shí)清楚但證據(jù)資料不夠充分的，鑒定人結(jié)合自身專業(yè)經(jīng)驗(yàn)做出推斷性意見；對于事實(shí)不清楚、證據(jù)資料不支撐的，鑒定人可依據(jù)現(xiàn)有資料做出相關(guān)費(fèi)用的測算，供委托人后續(xù)庭審查明事實(shí)后做出判決使用，也可以待庭審查明事實(shí)后進(jìn)行補(bǔ)充鑒定。

? ? ? ?引起工程停工的成因主要包括：承包人自身原因、發(fā)包人違約、不可抗力、不利的物質(zhì)條件及異常惡劣的氣候條件等。因承包人自身原因引起的暫停施工，承包人應(yīng)承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和延誤的工期。因發(fā)包人原因引起的暫停施工，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和延誤的工期。因不可抗力引起的暫停施工，發(fā)承包雙方應(yīng)合理分?jǐn)傎M(fèi)用的損失。

? ? ? ?2 工程停工費(fèi)用索賠鑒定的原則

? ? ? ?工程停工費(fèi)用索賠應(yīng)遵循的原則：以合同為依據(jù)的原則、實(shí)際損失原則、合理分擔(dān)風(fēng)險原則。

? ? ? ?首先，索賠的提出應(yīng)以承發(fā)包雙方真實(shí)有效的合同條款為依據(jù)。合同是否有效，屬于委托人審判權(quán)的范疇，鑒定人無權(quán)對合同是否有效做出判斷。鑒定人應(yīng)提請委托人對合同的有效性做出認(rèn)定，鑒定人認(rèn)定合同有效的，按照合同約定進(jìn)行鑒定；委托人認(rèn)定合同無效的，鑒定人按照委托人的決定進(jìn)行鑒定。

? ? ? ?其次，索賠的成立是建立在非承包人過錯的基礎(chǔ)上，發(fā)生由對方承擔(dān)的實(shí)際成本及費(fèi)用的增加，具有補(bǔ)償性。

? ? ? ?最后，對于風(fēng)險事件（如：不可抗力、不利的物質(zhì)條件及異常惡劣的氣候條件）引起停工造成的損失，應(yīng)遵循公平原則由發(fā)承包雙方合理分?jǐn)偂?/span>

? ? ? ?在實(shí)際鑒定過程中，發(fā)承包雙方已經(jīng)就增加費(fèi)用的具體數(shù)額達(dá)成一致的，鑒定人原則上應(yīng)采納發(fā)承包雙方已經(jīng)確定的數(shù)額進(jìn)行鑒定。雙方未確認(rèn)數(shù)額的，鑒定人可按下列原則進(jìn)行鑒定：

? ? ? （1）合同中對損失的計價依據(jù)、費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按合同約定進(jìn)行鑒定；

? ? ? （2）合同中沒有具體約定，可以參照項(xiàng)目所在地適用的相關(guān)政策文件、標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范、計價依據(jù)、市場價格信息進(jìn)行鑒定。

? ? ? （3）無相關(guān)約定的，鑒定人應(yīng)根據(jù)公平合理的原則，采用市場詢價并結(jié)合項(xiàng)目特點(diǎn)對進(jìn)行計算，供委托人選擇性使用。

? ? ????3 工程停工可索賠費(fèi)用的主要內(nèi)容

? ? ? ?建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF—2017—0201）規(guī)定，因發(fā)包人原因引起的暫停施工，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和（或）延誤的工期，并支付承包人合理的利潤。

? ? ? ?建設(shè)工程造價鑒定規(guī)范（GB/T51262-2017）規(guī)定，因發(fā)包人原因引起的暫停施工，費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)，包括：對已完工程進(jìn)行保護(hù)的費(fèi)用、運(yùn)至現(xiàn)場的材料和設(shè)備的保管費(fèi)、施工機(jī)具租賃費(fèi)、現(xiàn)場生產(chǎn)工人與管理人員工資、承包人為復(fù)工所需的準(zhǔn)備費(fèi)用等。

? ? ? ?建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范（GB50500—2013）規(guī)定，承包人要求賠償時，可以選擇以下一項(xiàng)或幾項(xiàng)方式獲得賠償：延長工期；要求發(fā)包人支付實(shí)際發(fā)生的額外費(fèi)用；要求發(fā)包人支付合理的預(yù)期利潤；要求發(fā)包人按合同的約定支付違約金。

? ? ? ?鑒定人進(jìn)行費(fèi)用鑒定時應(yīng)特別注意下列問題：

? ? ? （1）理清費(fèi)用損失和利潤的關(guān)系：鑒定人應(yīng)注意區(qū)分能夠計算利潤的情形，一般情況下只有完成具體施工作業(yè)或具體工作內(nèi)容才能計算利潤。

? ? ? （2）理清各項(xiàng)費(fèi)用的歸屬，避免重復(fù)計算：如管理人員工資屬于企業(yè)管理費(fèi)的范圍，兩者不能同時計算；2015年定額中企業(yè)管理費(fèi)及利潤統(tǒng)一計入定額綜合費(fèi)中，不得重復(fù)。

? ? ? （3）理清費(fèi)用索賠與現(xiàn)場簽證的計算范圍：部分停工損失建施雙方采用簽證的形式進(jìn)行處理，鑒定人應(yīng)應(yīng)避免費(fèi)用索賠與簽證結(jié)算中統(tǒng)一事項(xiàng)重復(fù)計算。

? ? ? ??4 工程停工各項(xiàng)費(fèi)用損失的具體計算標(biāo)準(zhǔn)

? ? ? ?目前，大多數(shù)項(xiàng)目發(fā)承包雙方簽訂的合同對停工損失沒有約定具體的計算標(biāo)準(zhǔn)，給費(fèi)用的鑒定帶來極大的難度，鑒定過程中與當(dāng)事人雙方往往分歧較大?，F(xiàn)行政策文件、標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范對停工損失的計算也缺乏具體規(guī)定，各項(xiàng)費(fèi)用計算標(biāo)準(zhǔn)不明確。結(jié)合費(fèi)用索賠的鑒定經(jīng)驗(yàn)及人民法院相關(guān)的審判案例，對施工合同沒有約定相關(guān)計算標(biāo)準(zhǔn)的各項(xiàng)費(fèi)用提出以下建議和想法。

? ? ? ?4.1 人工窩工、機(jī)械閑置、周轉(zhuǎn)材料閑置損失

? ? ? （1）施工合同采用定額計價模式，或者明確定額為計價依據(jù)的項(xiàng)目，原則上按照定額規(guī)定進(jìn)行鑒定。

? ? ? ?《四川省工程造價信息》2017年第8期中對使用2015年《四川省建設(shè)工程工程量清單計價定額》的停（窩）工人工及機(jī)械停置臺班單價做出明確。其中：停（窩）工人工單價=工程造價管理機(jī)構(gòu)發(fā)布的工程所在地相應(yīng)工種計日工人工單價+相應(yīng)工種定額人工單價×25%；機(jī)械停置臺班單價=定額施工機(jī)械臺班單價×60%。

? ? ? ?腳手架、模板、支撐鋼材等周轉(zhuǎn)性材料可以按照當(dāng)?shù)卦靸r管理機(jī)構(gòu)發(fā)布信息價中的租賃價格執(zhí)行。

? ? ? （2）對于施工合同沒有約定采用定額作為計價依據(jù)的項(xiàng)目，承包人大多要求按照實(shí)際發(fā)生的租賃價格、實(shí)際支付的人工工資主張費(fèi)用損失。鑒定人可以按照實(shí)際發(fā)生的租賃價格與定額配套文件規(guī)定這兩種方式，分別計算出相關(guān)費(fèi)用具體金額，在鑒定意見書中給出選擇性意見，供人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)選擇使用。

? ? ? ?4.2 已完工程保護(hù)、工地復(fù)工修復(fù)、增加降排水等費(fèi)用損失

? ? ? ?此類費(fèi)用屬于實(shí)際施工或完成其他工作內(nèi)容而發(fā)生的費(fèi)用，一般按照施工合同約定的計價原則進(jìn)行鑒定：

? ? ? （1）施工合同中有適用綜合單價（含計日工單價）的，按照原合同單價進(jìn)行執(zhí)行。沒有適用但有類似單價的，在合理范圍內(nèi)參照原合同單價執(zhí)行。

? ? ? （2）施工合同中沒有適用也沒有類似項(xiàng)目的，可以按照定額組價確定。施工合同對組價原則有具體要求的，按照合同約定執(zhí)行。

? ? ? ?4.3 工期延誤增加企業(yè)管理費(fèi)

? ? ? ?根據(jù)送鑒資料完整性的不同，企業(yè)管理費(fèi)一般有下列兩種計算方式：

? ? ? （1）當(dāng)承包人能夠通過詳細(xì)證明資料反映出具體增加的企業(yè)管理費(fèi)計算明細(xì)的，按照證明資料按實(shí)計算費(fèi)用損失。承包人需要提供停工期間管理人員駐場的證明，工資標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)社?；騻€人所得稅繳納證明來確定，在無法提供社?；騻€稅繳納證明時，可以參照國家統(tǒng)計局四川調(diào)查總隊(duì)和四川省統(tǒng)計廳發(fā)布的單位就業(yè)人員平均工資標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。按此方式確定的企業(yè)管理費(fèi)在鑒定中按照確定性意見做出鑒定結(jié)論。

? ? ? （2）當(dāng)承包人無法通過詳細(xì)證明資料反應(yīng)具體各項(xiàng)費(fèi)用明細(xì)時，鑒定人按下列方式進(jìn)行鑒定：

? ? ? ?工期延誤增加企業(yè)管理費(fèi)=（企業(yè)管理費(fèi)合同總額/合同工期）×工期延誤時間×折減系數(shù)；

? ? ? ?當(dāng)合同總價無法體現(xiàn)企業(yè)管理費(fèi)具體金額，按定額組價計算得出相應(yīng)定額企業(yè)管理費(fèi)，并考慮投標(biāo)下浮率或簽約合同價下浮率進(jìn)行計算確定。

? ? ? ?同時定額中的企業(yè)管理費(fèi)是在正常施工作業(yè)條件下確定的，停工期間必然存在管理折減降效。鑒定人需結(jié)合項(xiàng)目工期延誤時間長短、停工期間管理人員投入的實(shí)際情況等因素合理確定折減系數(shù)。采用此種方式計算的鑒定金額一般不能作為確定性意見，鑒定人將其作為選擇性意見供人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)選擇使用。

? ? ? ?4.4 合理利潤

? ? ? ?利潤是指施工企業(yè)完成合同工程獲得的盈利，承包人獲得利潤應(yīng)建立在實(shí)際完成了具體施工作業(yè)或具體工作內(nèi)容的基礎(chǔ)上，鑒定人需注意下列情形：

? ? ? （1）對于非責(zé)任方違約造成的工程停工，不得計算利潤。

? ? ? （2）對于停工期間人工窩工、機(jī)械閑置、周轉(zhuǎn)材料閑置的損失，屬于承包人額外增加的費(fèi)用損失，并非完成某項(xiàng)具體工作發(fā)生的施工成本，鑒定中一般不得計算利潤。

? ? ? （3）已完工程進(jìn)行保護(hù)、工地復(fù)工修復(fù)、增加降排水等費(fèi)用，采用合同單價或定額組價，其利潤已包含在相應(yīng)價格中。

? ? ? （4）對于其他依據(jù)施工成本按實(shí)計算的費(fèi)用，可以在成本的基礎(chǔ)上考慮合理利潤。投標(biāo)報價能體現(xiàn)利潤率的，按照投標(biāo)利潤率進(jìn)行計算。無法體現(xiàn)投標(biāo)利潤率的，按照工程所在地統(tǒng)計部門發(fā)布的建筑企業(yè)統(tǒng)計年報的利潤率計算。

? ? ???5 工程停工費(fèi)用鑒定的其他注意事項(xiàng)

? ? ? ?5.1 注意暫停施工與工期延誤的區(qū)別

? ? ? ?工程局部停工未必引起工期延誤，鑒定人應(yīng)分析局部停工是否處于進(jìn)度計劃的關(guān)鍵線路上，當(dāng)不處于關(guān)鍵線路或停工時間未超過工序總時差時，局部停工不會引起工期的延誤。此時，局部停工的費(fèi)用損失一般僅限生產(chǎn)工人、機(jī)械設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料的閑置或窩工損失，不會引起管理人員窩工、臨時設(shè)施費(fèi)、企業(yè)管理費(fèi)等費(fèi)用增加。

? ? ? ?5.2 區(qū)分合同約定違約金和費(fèi)用損失的關(guān)系

? ? ? ?由于發(fā)包人未能按合同約定支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款引起的停工，依據(jù)建設(shè)工程施工合同（示范文本），合同中既規(guī)定發(fā)包人應(yīng)支付逾期支付違約金，又規(guī)定發(fā)包人承擔(dān)由此增加的費(fèi)用損失。很多承包人據(jù)此既主張費(fèi)用損失，又主張違約金。鑒定人在鑒定時應(yīng)認(rèn)識到違約金屬于合同懲罰性條款，費(fèi)用損失屬于合同補(bǔ)償性條款，原則上違約金和損失不能同時進(jìn)行主張。鑒定人可根據(jù)合同約定分別計算費(fèi)用損失及違約金的金額，由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)選擇使用。

? ? ? ?5.3 工期延誤引起材料價格調(diào)整的鑒定：

? ? ? ?近年來，主要材料價格市場波動較大，發(fā)生合同工程工期延誤時，往往工期延誤期間材料價格較大調(diào)整。

? ? ? 《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》9.8.4條規(guī)定對此情形有明確的規(guī)定，同時部分地方造價管理機(jī)構(gòu)也對此種情形發(fā)布有指導(dǎo)性意見，如：《成都市建設(shè)工程造價管理站關(guān)于建設(shè)工程項(xiàng)目延期開工和中間停工計價調(diào)整的通知》（成建價〔2019〕6號文），鑒定人可以參照計價規(guī)范及相關(guān)指導(dǎo)性文件進(jìn)行鑒定。

? ? ? ?5.4 鑒定人合理行使鑒定權(quán)，避免以鑒代審

? ? ? ?鑒定人在鑒定工作中運(yùn)用造價專業(yè)知識，依據(jù)建設(shè)工程造價鑒定規(guī)范等規(guī)范性文件開展鑒定工作，行使獨(dú)立鑒定的權(quán)利。但由于索賠的鑒定不僅涉及造價專業(yè)問題，還涉及大量法律專業(yè)問題，如合同是否有效、合同約定前后約定矛盾、鑒定資料三性認(rèn)定、當(dāng)事人責(zé)任劃分等問題均屬于法律專業(yè)問題。鑒定人應(yīng)合理地行使鑒定權(quán)利，在造價專業(yè)的范疇內(nèi)獨(dú)立發(fā)表造價鑒定意見，避免就法律問題做出自身判斷。對于鑒定過程中涉及法律問題影響鑒定工作開展的，鑒定人可采取下列處理方式：

? ? ? （1）可以書面提請委托人進(jìn)行認(rèn)定和明確，鑒定人按照委托人認(rèn)定的結(jié)果進(jìn)行鑒定。

? ? ? （2）委托人在鑒定過程中不予認(rèn)定和明確的，鑒定人可以按照不同的認(rèn)定結(jié)果分別進(jìn)行計算，在造價鑒定意見書中給出選擇性意見，供人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)選擇使用。

? ? ? （3）后續(xù)庭審查明事實(shí)，委托人做出認(rèn)定后，鑒定人根據(jù)委托人庭審認(rèn)定的結(jié)果做出補(bǔ)充鑒定。

? ? ? ?6 結(jié)語

? ? ? ?工程造價鑒定是一項(xiàng)嚴(yán)謹(jǐn)而細(xì)致的工作，當(dāng)事人往往對工程停工費(fèi)用索賠分歧較大，致使此項(xiàng)鑒定工作的難度大。造價鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)按照工程的實(shí)際情況及證據(jù)資料作出分析判斷，運(yùn)用造價專業(yè)知識采用科學(xué)的方法開展鑒定工作。鑒定過程中可以組織當(dāng)事人雙方共同進(jìn)行溝通，聽取雙方的意思表達(dá)，對當(dāng)事人雙方的主張進(jìn)行認(rèn)真分析研究，獨(dú)立、客觀、公正地做出鑒定結(jié)論。

? ? ? ?參考文獻(xiàn)：

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